Le département des Transports met fin aux présomptions de race et de sexe dans les programmes de passation de marchés

Le Département des Transports des États-Unis a finalisé l’élimination des présomptions de désavantage social et économique fondées sur la race et le sexe de ses programmes Disadvantaged Business Enterprise (DBE) et Airport Concession Disadvantaged Business Enterprise (ACDBE), avec effet au 25 septembre 2026. La règle finale, signée par le secrétaire Sean P. Duffy, a été publiée dans le Federal Register du vendredi 25 septembre 2026 (Vol. 91, No. 185, p. 60885) sous la référence FR Doc. 2026-19688, sous le dossier No. DOT–OST–2025–0897 et le RIN 2105–AF33. Désormais, toute entreprise soumissionnant pour des contrats d’autoroutes, de transports en commun et d’aéroports financés par le gouvernement fédéral doit démontrer la propriété défavorisée par le biais d’un récit personnel individualisé plutôt que par l’appartenance à un groupe.

Cette action finalise, avec des clarifications mineures, la règle finale intérimaire publiée le 3 octobre 2025 (90 FR 47979), qui avait déjà suspendu les présomptions. Le Congrès a autorisé le programme DBE en 1983 et a codifié le programme ACDBE en 1987 (49 U.S.C. 47107(e)), réautorisant plus récemment le programme DBE dans la section 11101(e) de l’Infrastructure Investment and Jobs Act (Pub. L. 117–58, 15 novembre 2021). Le Département a conclu que les présomptions étaient inconstitutionnelles après l’injonction préliminaire du tribunal de district des États-Unis pour le district Est du Kentucky dans l’affaire Mid-America Milling Co. v. U.S. Dep’t of Transp. (No. 3:23–cv–00072, 23 septembre 2024) et la décision de la Cour suprême dans l’affaire Students for Fair Admissions, Inc. v. President and Fellows of Harvard College (600 U.S. 181). Il a également cité le mémorandum du procureur général du 21 mars 2025, l’Executive Order 14151 et l’Executive Order 14173, ainsi qu’une lettre du 25 juin 2025 du procureur général D. John Sauer au président de la Chambre Mike Johnson indiquant que le Département de la Justice ne défendrait plus les présomptions.

Ce que la règle modifie

En vertu des parties modifiées 49 CFR Parts 23 and 26, un propriétaire doit désormais soumettre un Récit Personnel (PN) établissant le désavantage par une prépondérance de preuves, basée sur la preuve individualisée d’exemples spécifiques de difficultés économiques, de barrières sociales ou d’opportunités refusées. La règle exige :

• Au moins une base objective pour le statut défavorisé du propriétaire, décrite comme une caractéristique distinctive objective (ODF).
• Une déclaration expliquant comment et dans quelle mesure ces obstacles ont causé un préjudice économique, y compris son type et son ampleur.
• Un état actuel de la Valeur Nette Personnelle (PNW) joint au récit.
• Un test autonome de « désavantage économique de fait » (EDIF), en vertu duquel un certificateur peut rejeter un propriétaire dont les actifs, les revenus, l’accès au crédit ou au capital démontrent qu’il n’est pas, en fait, défavorisé.

Le Département a également remplacé le terme « similarly situated » (similairement situés) par « non-disadvantaged individuals with comparable qualifications » (personnes non désavantagées possédant des qualifications comparables), et a substitué « systemic barriers » (barrières systémiques) par « social barriers » (barrières sociales). Il a effectué une correction technique rétablissant l’intitulé du § 23.35 en « Personal net worth » (Valeur nette personnelle).

Délais pour la recertification

Chaque Unified Certification Program (UCP) doit achever la réévaluation de ses entreprises actuellement certifiées au plus tard le 24 décembre 2026, avec une extension possible et unique allant jusqu’à 90 jours si l’Office of Small and Disadvantaged Business Utilization (OSDBU) justifie d’un motif valable. Les entreprises qui ne soumettent pas de déclaration de PN et de PNW avant la date d’achèvement reçoivent un avis écrit de non-réponse et ont jusqu’au 24 mars 2027 pour se mettre en conformité ; celles qui échouent encore sont automatiquement disqualifiées sans autre procédure administrative. Les objectifs contractuels et le décompte de la participation des DBE restent suspendus pendant la transition, et le Département a publié des directives sous forme de questions fréquemment posées.

Exemptions et alternatives rejetées

Le Département a décliné plusieurs demandes formulées pendant la période de consultation, laquelle a suscité 637 commentaires publics. Il a refusé la réciprocité automatique pour les entreprises certifiées dans le cadre du Small Business Administration’s 8(a) Business Development Program, et a rejeté la conversion du programme en un modèle Small Business Enterprise (SBE) neutre sur le plan racial ou le maintien des certifications existantes (grandfathering). Il a toutefois exempté les représentants des Alaska Native Corporations, des Tribus indiennes et des Organisations hawaïennes autochtones des exigences de réévaluation et de récit, puisque ces entreprises sont détenues par des entités souveraines plutôt que par des individus ; elles doivent néanmoins répondre à toutes les autres normes de certification, notamment en termes de taille, de contrôle et de PNW.

La règle remodèle la manière dont des milliards de dollars d’assistance fédérale aux transports sont attribués, déplaçant la charge de la preuve sur les propriétaires d’entreprises individuels dans les contrats routiers, de transit et aéroportuaires. Les entreprises qui ne peuvent documenter une expérience personnelle et spécifique de discrimination et de préjudice économique risquent de perdre leur éligibilité, tandis que le Département soutient que ce changement rétablit les principes de protection égale et réduit le risque de litige.

Source : Federal Register, Vol. 91, No. 185, 25 septembre 2026, Rules and Regulations, p. 60885 (référence officielle : FR Doc. 2026-19688).