L'IRS retire partiellement les règles sur les dispositifs de scission (Spin-Off Device) et les activités commerciales actives de la Section 355

L’Internal Revenue Service a partiellement retiré ses règlements proposés concernant l’interdiction des dispositifs (« device prohibition ») et l’exigence d’activité commerciale active qui régissent les scissions exonérées d’impôt et autres distributions d’actions de sociétés contrôlées en vertu de l’article 355 de l’Internal Revenue Code. Cette action, entreprise par le Département du Trésor et l’IRS, est publiée sous forme de retrait partiel de l’avis de proposition de réglementation dans le Federal Register du mercredi 21 octobre 2026, et prend effet le jour même. Le document porte le numéro de dossier REG–134016–15, le RIN 1545–BN47 et le FR Doc. 2026–21568.

Les règles en jeu sont les deux passerelles qui déterminent si une distribution d’actions, ou d’actions et de titres, d’une société contrôlée peut échapper à la reconnaissance d’un gain ou d’une perte pour la société distributrice et ses actionnaires. L’article 355(a)(1)(B) et le § 1.355–2(b)(4) et (d) interdisent les transactions utilisées principalement comme un dispositif pour distribuer les bénéfices et profits de l’une ou l’autre des sociétés, tandis que l’article 355(a)(1)(C) et (b) et les §§ 1.355–2(h) et 1.355–3 exigent que les deux sociétés soient engagées dans la conduite active d’une activité commerciale immédiatement après la distribution.

Ce que l’agence a retiré

L’IRS a retiré trois dispositions spécifiques du dossier qu’il avait initialement proposé le 15 juillet 2016 (81 FR 46004) :

• Le § 1.355–2(d)(5) proposé, la règle du dispositif « per se », selon laquelle une distribution aurait été traitée comme un dispositif dès lors que le « Pourcentage d’Actifs Non Commerciaux » d’une société dépassait des seuils désignés, tant individuellement que par rapport à l’autre société, indépendamment d’autres facteurs non liés au dispositif tels que l’objectif commercial de la société.
• Le § 1.355–2(d)(2)(iv)(E) et (d)(5)(iv) proposé, le premier ensemble de règles anti-abus, visant les transactions ou séries de transactions — un changement dans la forme de propriété d’un actif, l’émission, la prise en charge ou le remboursement d’une dette, ou l’émission ou le rachat d’actions — qui n’auraient pas produit d’effet si elles avaient été entreprises dans le but principal de manipuler le Pourcentage d’Actifs Non Commerciaux.
• Le § 1.355–9(d) proposé, la règle anti-abus relative au minimum d’activité commerciale active, liée à un « Pourcentage d’Actifs d’Activité Active sur Cinq Ans » que chaque société aurait été tenue de maintenir à un niveau égal ou supérieur à cinq pour cent.

Les règles anti-abus ne se seraient généralement pas appliquées aux acquisitions ou cessions d’actifs non transitoires, ni aux transferts d’actifs non transitoires entre la société distributrice et la société contrôlée.

Critiques des parties prenantes

Selon l’avis, le Département du Trésor et l’IRS ont reçu des commentaires de la part des parties prenantes qui étaient « généralement critiques » à l’égard de la règle du dispositif per se proposée et des deux règles anti-abus. En réponse, les agences retirent les trois dispositions et déclarent continuer d’étudier les questions abordées dans les règlements proposés de 2016.

Le retrait ne constitue pas une remise à zéro. L’avis précise qu’il n’affecte pas l’application potentielle d’autres règles ou doctrines judiciaires, telles que les doctrines de la primauté du fond sur la forme (substance-over-form) ou des transactions successives (step-transaction), lesquelles restent disponibles pour le gouvernement lors de l’examen d’une distribution.

Procédure et contacts

Le dossier sous-jacent, IRS–2016–0030, demeure le canal pour les soumissions électroniques via le Portail fédéral de réglementation électronique (Federal eRulemaking Portal), les soumissions papier étant adressées à CC:PA:01:PR (REG–134016–15), Room 5503, Internal Revenue Service, P.O. Box 7604, Ben Franklin Station, Washington, DC 20044. L’avis a été publié en vertu de l’autorité du 26 U.S.C. 7805 et énumère les impôts sur le revenu ainsi que les exigences de déclaration et de tenue de registres comme étant les sujets concernés dans le 26 CFR Part 1.

Aglaia Ovtchinnikova, du Bureau du conseiller juridique associé (Sociétés), est l’auteur principal du document ; elle et Justin Du Mouchel sont les contacts répertoriés pour toute information complémentaire. L’avis est signé par Frank J. Bisignano, Directeur général.

Pourquoi c’est important

Pour les entreprises envisageant une séparation exonérée d’impôt, le retrait supprime le test arithmétique strict qui aurait fait d’une scission un dispositif de contournement presque automatiquement une fois que les actifs non commerciaux dépassaient des pourcentages fixés, rétablissant ainsi l’ancienne analyse basée sur les faits et les circonstances concernant l’objectif commercial et les facteurs de non-contournement. Les actionnaires et détenteurs de titres des sociétés distributrices et contrôlées retrouvent une marge de manœuvre pour planifier autour de l’exigence d’activité commerciale active sans le seuil d’actifs de cinq pour cent, bien que les doctrines de la primauté du fond sur la forme et des transactions successives maintiennent le risque résiduel.

Source : Federal Register, Vol. 91, No. 202, 21 octobre 2026, Proposed Rules, p. 66540 (référence officielle : FR Doc. 2026–21568 ; REG–134016–15).