El IRS retira parcialmente las reglas de Dispositivo de Escisión y de Negocio Activo de la Sección 355

El Internal Revenue Service ha retirado parcialmente sus regulaciones propuestas sobre la prohibición de dispositivos y el requisito de negocio o comercio activo que rigen las escisiones libres de impuestos y otras distribuciones de acciones de corporaciones controladas bajo la sección 355 del Código de Impuestos Internos. La acción, tomada por el Departamento del Tesoro y el IRS, se publica como un retiro parcial del aviso de propuesta de reglamentación en el Federal Register del miércoles 21 de octubre de 2026, y entra en vigor ese mismo día. El documento lleva el número de expediente REG–134016–15, RIN 1545–BN47 y FR Doc. 2026–21568.

Las reglas en cuestión son las dos puertas de enlace que deciden si una distribución de acciones, o de acciones y valores, de una corporación controlada puede evitar el reconocimiento de ganancias o pérdidas para la corporación distribuidora y sus accionistas. La sección 355(a)(1)(B) y § 1.355–2(b)(4) y (d) prohíben las transacciones utilizadas principalmente como un dispositivo para distribuir las ganancias y beneficios de cualquiera de las corporaciones, mientras que la sección 355(a)(1)(C) y (b) y los §§ 1.355–2(h) y 1.355–3 requieren que ambas corporaciones estén dedicadas a la conducción activa de un comercio o negocio inmediatamente después de la distribución.

Qué retiró la agencia

El IRS retiró tres disposiciones específicas del paquete que propuso inicialmente el 15 de julio de 2016 (81 FR 46004):

• El propuesto § 1.355–2(d)(5), la regla de dispositivo “per se”, bajo la cual una distribución habría sido tratada como un dispositivo siempre que el “Porcentaje de Activos No Comerciales” de una corporación superara los umbrales designados, tanto individualmente como en relación con la otra corporación, independientemente de otros factores no relacionados con el dispositivo, como el propósito comercial corporativo.
• Los propuestos § 1.355–2(d)(2)(iv)(E) y (d)(5)(iv), el primer conjunto de reglas contra el abuso, dirigidas a transacciones o series de transacciones —un cambio en la forma de propiedad de un activo, la emisión, asunción o reembolso de deuda, o la emisión o redención de acciones— que no habrían tenido efecto si se hubieran llevado a cabo con el propósito principal de manipular el Porcentaje de Activos No Comerciales.
• El propuesto § 1.355–9(d), la regla contra el abuso de negocio o comercio activo mínimo, vinculada a un “Porcentaje de Activos de Negocio Activo de Cinco Años” que cada corporación habría estado obligada a mantener en el cinco por ciento o por encima de este.

Las reglas contra el abuso generalmente no se habrían aplicado a adquisiciones o disposiciones de activos no transitorias, ni a transferencias de activos no transitorias entre la corporación distribuidora y la controlada.

Críticas de las partes interesadas

Según el aviso, el Departamento del Tesoro y el IRS recibieron comentarios de las partes interesadas que “generalmente fueron críticos” con la regla de dispositivo per se propuesta y con las dos reglas contra el abuso. En respuesta, las agencias están retirando las tres disposiciones y afirman que continúan estudiando los problemas abordados en las regulaciones propuestas de 2016.

La retirada no supone un borrón y cuenta nueva. El aviso establece que no afecta a la posible aplicación de otras normas o doctrinas judiciales, tales como las doctrinas de fondo sobre la forma (substance-over-form) o de transacciones sucesivas (step-transaction), las cuales permanecen a disposición del gobierno para evaluar una distribución.

Procedimiento y contactos

El expediente subyacente, IRS–2016–0030, sigue siendo el canal para las presentaciones electrónicas a través del Portal Federal de Reglamentación Electrónica (Federal eRulemaking Portal), mientras que las presentaciones en papel deben dirigirse a CC:PA:01:PR (REG–134016–15), Room 5503, Internal Revenue Service, P.O. Box 7604, Ben Franklin Station, Washington, DC 20044. El aviso fue emitido bajo la autoridad de 26 U.S.C. 7805 y enumera los impuestos sobre la renta y los requisitos de presentación de informes y mantenimiento de registros como los temas afectados en 26 CFR Parte 1.

Aglaia Ovtchinnikova, de la Office of Associate Chief Counsel (Corporate), es la autora principal del documento; ella y Justin Du Mouchel son los contactos enumerados para obtener más información. El aviso está firmado por Frank J. Bisignano, Director Ejecutivo.

Por qué es importante

Para las empresas que sopesan una separación libre de impuestos, la retirada elimina la prueba aritmética lineal que habría convertido una escisión (spin-off) en un artificio (device) casi automáticamente una vez que los activos no comerciales superaran porcentajes establecidos, restaurando el análisis anterior de hechos y circunstancias sobre el propósito comercial y los factores de no artificio. Los accionistas y tenedores de valores de las corporaciones distribuidoras y controladas recuperan margen para planificar en torno al requisito de actividad comercial activa sin el límite mínimo de activos del cinco por ciento, aunque las doctrinas de fondo sobre la forma y de transacciones sucesivas mantienen el riesgo residual.

Fuente: Federal Register, Vol. 91, No. 202, 21 de octubre de 2026, Reglas Propuestas, p. 66540 (referencia oficial: FR Doc. 2026–21568; REG–134016–15).